動態(tài)與觀點
2021年1月8日，證監(jiān)會發(fā)布《關于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》（以下簡稱“《若干規(guī)定》”），在私募行業(yè)引發(fā)轟動。這也是暨2014年證監(jiān)會發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》后，證監(jiān)會首次以部門規(guī)范性文件形式發(fā)布與私募基金行業(yè)相關的監(jiān)管文件。因此，對新政發(fā)布之前的處罰案例進行總結(jié)回顧，可有助于更好領悟《若干規(guī)定》實施精神。
- 引言 -
2020年，中國證監(jiān)會各地監(jiān)管局依據(jù)有關法律法規(guī)，針對私募基金管理人違規(guī)問題分別采取了出具警示函、責令改正、罰款、提交書面整改報告、記入證券期貨市場誠信檔案等各項監(jiān)管措施，在36個證監(jiān)局里，共有22個在官方網(wǎng)站公布了私募管理人違規(guī)處罰信息，涉及117家私募管理人，具體如下：
通過對上述117起處罰案例進行梳理，小編共計整理出5大類典型違規(guī)事項及1類管理人其他違規(guī)事項。接下來，小編將通過列舉證監(jiān)局2020年度典型處罰情形（已隱去敏感信息）的方式，對2020年度私募基金管理人處罰案例進行簡要匯總和分析：
01
管理人未履行適當管理義務
（一）違規(guī)情形
1、未按照規(guī)定制定適當性內(nèi)部管理制度，公司適當性內(nèi)部管理制度不完善，未明確投資者分類、產(chǎn)品分級、適當性匹配的具體依據(jù)、方法、流程等。
2、未建立投資者評估數(shù)據(jù)庫，未每半年開展一次適當性自查并形成書面報告。
3、未妥善保管私募基金投資決策、交易和投資者適當性管理等方面的相關檔案材料。
4、未勤勉謹慎履行管理職責、未建立有效的基金投資風險防控機制。
5、未按照合伙協(xié)議約定，有效履行投資決策相關程序；未每年召開一次合伙人會議；未對所投目標公司持續(xù)監(jiān)控，投后管理不到位。
6、未建立激勵獎金遞延發(fā)放機制。
7、未將風險告知警示過程配套留痕相關內(nèi)容納入公司制度中，且在實際執(zhí)行中未按照公司制度要求對投資者進行審核。
8、管理人通過與其他公司簽訂委托基金管理協(xié)議，將基金實際募集、投資、管理和投資者維護工作交由其他公司從事，在開展基金管理、運用私募基金財產(chǎn)等過程中，未能恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務。
（二）合規(guī)提示
各地證監(jiān)局對私募基金管理人的監(jiān)管是“實質(zhì)監(jiān)管”而非“形式監(jiān)管”，不僅關注管理人是否建立起完整的適當性管理、獎金遞延發(fā)放、自查、檔案管理及投后管理等制度，更加關注管理人是否按照業(yè)已建立的各項內(nèi)控制度履行誠實信用、謹慎勤勉的管理人義務，進行合規(guī)運作。
02
管理人信息更新不及時
（一）違規(guī)情形
1、 未按規(guī)定向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會更新管理人及其從業(yè)人員有關信息。
2、未向基金業(yè)協(xié)會報送經(jīng)會計師事務所審計的年度的財務報告。
3、未向基金業(yè)協(xié)會報送所管理私募基金有關投資運作情況。
4、在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會的登記備案信息存在不真實情形。
5、未在法定代表人、合規(guī)風控負責人等高級管理人員發(fā)生變更起10個工作日內(nèi)向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會報告。
6、未向基金業(yè)協(xié)會更新基金的實繳規(guī)模和投資者數(shù)量變化情況。
（二）合規(guī)提示
1、2020年2月9日，中基協(xié)發(fā)布《關于加強私募基金信息報送自律管理與優(yōu)化行業(yè)服務的通知》，對私募基金信息報送工作做出進一步要求，管理人應當及時準確報送信息：
（1）在資產(chǎn)管理業(yè)務綜合報送平臺（“AMBERS系統(tǒng)”）持續(xù)履行私募基金的信息報送義務；
（2）在AMBERS系統(tǒng)就管理人控股股東、實際控制人、法定代表人/執(zhí)行事務合伙人（委派代表）變更，以及私募基金到期日變更等重大事項，及時報告并辦理變更手續(xù)；
（3）按規(guī)定通過協(xié)會私募基金信息披露備份系統(tǒng)（“信披備份系統(tǒng)”）及時備份信息。
2、管理人未及時準確報送有關信息的，不僅面臨地方證監(jiān)局的各項處罰，還將面臨協(xié)會采取的下述自律措施：
（1）列入信息報送異常機構(gòu)在協(xié)會官網(wǎng)對外公示；
（2）暫停新設基金備案等手續(xù)，在辦結(jié)信息核查事項后，方可恢復正常；
（3）針對重點管理人同步采取線下約談、限期全面自查整改等措施；
（4）對發(fā)現(xiàn)管理人登記備案及信息報送中提供虛假材料和信息，或者隱瞞重要事實的，協(xié)會將視情節(jié)輕重對管理人采取公開譴責、暫停受理基金備案、取消會員資格等措施，對高級管理人員及其他從業(yè)人員采取公開譴責、取消從業(yè)資格等措施，并記入誠信檔案。
03
管理人未按規(guī)定進行基金備案
（一）違規(guī)情形
1、在私募基金產(chǎn)品募集與管理過程中，存在未盡職履行謹慎勤勉義務、基金產(chǎn)品募集完畢后未辦理完成基金備案手續(xù)的情形。
2、正在運作中的基金產(chǎn)品應備案基金規(guī)模17,840萬元，已備案基金規(guī)模4,040萬元，其余13,800萬元規(guī)模未及時履行基金產(chǎn)品備案手續(xù)。
（二）合規(guī)提示
證監(jiān)會最新發(fā)布的《關于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》（以下簡稱“規(guī)定”）明確規(guī)定“私募基金募集完畢，私募基金管理人應當按照規(guī)定到基金業(yè)協(xié)會履行備案手續(xù)。私募基金管理人不得管理未備案的私募基金”，管理人應當在募集完畢后的20個工作日內(nèi)通過AMBERS系統(tǒng)申請私募投資基金備案，對于未備案的私募基金，私募基金管理人應當自規(guī)定施行之日起六個月內(nèi)（即2021年7月7日前）完成整改，整改期限內(nèi)，暫停新增私募基金募集與備案。
04
管理人募集行為不規(guī)范
（一）違規(guī)情形
1、在自行銷售基金時，未采取問卷調(diào)查等方式對投資者的風險識別能力和風險承擔能力進行評估，未要求投資者書面承諾符合合格投資者條件，也未制作風險揭示書由投資者簽字確認。
2、向非合格投資者募集，管理的單只私募基金的投資者人數(shù)超過法律規(guī)定的特定數(shù)量。
3、存在保本保收益安排
（1）募集推介材料中存在與實際情況不符、向投資者就不確定事項提供確定性的判斷或者告知可能使投資者誤認為資本金不受損失或者承諾最低收益的表述；
（2）在募集宣傳過程中存在“基礎收益有保障”等不恰當表述；
（3）與投資者簽署《補充協(xié)議》約定預期收益率，并按照預期收益率定期向投資者支付收益；
（4）私募基金存在向個別投資者支付固定利息的情況；
（5）管理人投資者提供由其他公司出具的《擔保函》，為投資者投資本金和收益提供連帶責任保證。管理人按照投資者不同的投資金額和投資期限，與投資者約定不同的年化收益率，并按照約定的年化收益率定期向投資者支付收益。
4、向投資者承諾使用公司自有資金墊付投資本金及預期收益。
5、未要求所有投資者提供必要的資產(chǎn)證明文件或收入證明文件，未合理審慎地審查投資者是否符合私募基金合格投資者標準。
6、未對產(chǎn)品進行風險評級，未將投資者風險承受能力與上述基金產(chǎn)品的風險等級進行匹配。
7、未按合同約定在初始募集期間落實投資冷靜期要求和對投資者進行投資回訪。
8、未對以合伙企業(yè)形式出資的投資者是否符合合格投資者的條件進行穿透核查。
9、在募集資金過程中，存在通過發(fā)放宣傳單方式向不特定對象宣傳推介的情形，公司在部分基金產(chǎn)品推介材料中存在夸大宣傳的情況，公司銷售人員為投資者代持基金產(chǎn)品，且該投資者持有的基金份額不滿100萬元。
（二）合規(guī)提示
根據(jù)證監(jiān)會私募新規(guī)有關規(guī)定，私募基金管理人存在保本保收益的，應當自本規(guī)定施行之日六個月內(nèi)（即2021年7月7日前）完成整改，整改期內(nèi)暫停新增私募基金募集和備案。
對于向非合格投資者募集資金、公開募集、夸大片面宣傳私募基金、未按照合同約定投向進行投資、宣傳推介材料有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏等違規(guī)情形的，中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)可以依照《私募辦法》的規(guī)定，采取行政監(jiān)管措施、市場禁入措施，實施行政處罰，并記入中國資本市場誠信信息數(shù)據(jù)庫；涉嫌犯罪的，依法移送司法機關追究刑事責任。
05
管理人從事?lián)p害基金財產(chǎn)和投資者利益的活動
（一）違規(guī)情形
1、將部分管理人擔任普通合伙人的合伙企業(yè)出借給關聯(lián)方使用。
2、未按基金合同約定的方式向投資者進行信息披露。
3、未按合同約定的投資范圍進行投資。
4、產(chǎn)品份額凈值達到合同約定的止損線后，未按照合同約定執(zhí)行平倉操作。
5、產(chǎn)品進入清算程序后，仍存在買入交易行為。
6、在基金財產(chǎn)中列支不應由基金產(chǎn)品承擔的費用。
（二）合規(guī)提示
管理人應當按照法律法規(guī)與監(jiān)管規(guī)則及基金合同的約定審慎履行管理人職責，最大程度維護投資者利益，禁止侵占或通過其他手段變相侵占投資者利益，按照誠實信用、勤勉盡責原則切實履行受托管理職責。
06
管理人其他違規(guī)行為
1、公司存在不配合開展現(xiàn)場檢查工作的情形。
2、在底層項目沒有回款的情況下向投資者預分紅。
3、在基金合同明確約定不允許贖回的情況下，仍為部分投資者辦理提前贖回。
4、管理的私募基金未委托基金托管人托管，且未在基金合同中明確保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。
5、發(fā)行并管理投資基金在2019年9月至2020年3月期間，均存在總資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例超過200%的情形。
6、管理人員工持續(xù)違規(guī)推介銷售非奔本公司發(fā)行的私募基金產(chǎn)品。
7、在向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會提交的申請成為基金業(yè)協(xié)會會員（觀察會員）法律意見書中，關于實際控制人承諾函、實際控制人訪談等內(nèi)容存在虛假。
- 結(jié)論 -
隨著私募行業(yè)一系列監(jiān)管政策文件逐步落地，特別是證監(jiān)會《關于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》的發(fā)布實施，私募行業(yè)監(jiān)管力度不斷加強，監(jiān)管行為本身也愈加規(guī)范，私募行業(yè)大環(huán)境不斷改善。但是，私募基金管理人的合規(guī)工作是一項長期且艱巨的任務，各基金管理人應當根據(jù)監(jiān)管要求，基于實質(zhì)合規(guī)而非形式合規(guī)，審慎履行管理人合規(guī)義務，維護投資者利益。
