動態(tài)與觀點
- 引 言 -
合同能源管理這一概念在上個世紀90年代已經(jīng)引入我國，在建筑和工業(yè)領(lǐng)域得到了廣泛的應(yīng)用，為大型工廠、建筑、學校節(jié)能改造做出了重大貢獻。合同能源管理的市場化、專業(yè)化有助于提升節(jié)能效率，發(fā)揮良好的節(jié)能效果。但是，時至今日，日益增加的民事糾紛嚴重影響了合同能源管理項目的實施，亟待改良探索。
2015年在聯(lián)合國氣候變化巴黎大會講話中指出中國將把生態(tài)文明建設(shè)作為“十三五”規(guī)劃重要內(nèi)容，通過科技創(chuàng)新和體制機制創(chuàng)新，實施優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、構(gòu)建低碳能源體系、發(fā)展綠色建筑和低碳交通等一系列政策措施，形成人和自然和諧發(fā)展現(xiàn)代化建設(shè)新格局。
2020年9月22日，在第七十五屆聯(lián)合國大會一般性討論上向世界宣布了中國的新達峰目標與碳中和愿景。中國將提高國家自主貢獻度，采取更有力的政策和措施，二氧化碳排放爭取于2030年前達到峰值，努力爭取2060年前 實現(xiàn)碳中和。
在碳中和、碳達峰的新愿景下，探索合同能源管理新模式，將節(jié)能節(jié)碳效益擴大化的同時如何適時做好風險規(guī)劃和預(yù)案，是目前應(yīng)當重點探究的問題。
- 探 討 -
一、合同能源管理的概念與類型
（一）合同能源管理的概念
合同能源管理起源于歐美國家，被稱為“Energy Performance Contracting”，這是國際上較為普遍的用詞，我國最初將這一概念引入國內(nèi)時學者使用了“Energy Management Contracting”一詞，隨后冰島等國家又將這一詞改為“Contract Energy Management”，我國隨將其翻譯為“合同能源管理”大概是受了這一詞匯上述演變的影響，具有行政干預(yù)的色彩。
合同能源管理節(jié)能模式目前多是節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽訂能源管理合同（EMC），節(jié)能服務(wù)公司為實現(xiàn)節(jié)能目標向用能單位提供必要的服務(wù)，用能單位以節(jié)能效益、節(jié)能服務(wù)費或能源托管費支付節(jié)能服務(wù)公司的投入及其合理利潤的節(jié)能服務(wù)機制。這種節(jié)能投資方式允許客戶使用未來的節(jié)能收益實施節(jié)能項目。
《合同能源管理技術(shù)通則》（2020）[1]將合同能源管理定義為：節(jié)能服務(wù)公司與用能單位以契約形式約定節(jié)能項目的節(jié)能目標，節(jié)能服務(wù)公司 為實現(xiàn)節(jié)能目標向用能單位提供必要的服務(wù)，用能單位以節(jié)能效益、節(jié)能服務(wù)費或能源托管費支付節(jié)能服務(wù)公司的投入及其合理利潤的節(jié)能服務(wù)機制。
通常情況下，合同能源管理項目會以EPC+O的方式運營，節(jié)能服務(wù)公司（EMCO)為客戶提供能源分析、項目設(shè)計、項目融資、設(shè)備采購、施工、管理、后期監(jiān)測服務(wù)。
圖為合同能源管理Epco運營模式
（二）合同能源管理的類型
合同能源管理發(fā)展到現(xiàn)在，合同能源管理主要有三種商業(yè)模式：
第一種節(jié)能效益分享型，這種模式是目前市場上占據(jù)比例最大的，我投資你節(jié)能，收益共享；
第二種是節(jié)能量保證型，這種模式需要承諾節(jié)能量，保證節(jié)能率、節(jié)能量和節(jié)能效果，客戶付錢；
第三種也是現(xiàn)在主推的大家認為比較流行的趨勢，能源費用托管型。
1、節(jié)能效益分享型
縱觀合同能源管理的發(fā)展史，最早采用的模式便是節(jié)能效益分享型，自合同能源管理這一概念引入我國，此種模式在節(jié)能服務(wù)市場中占據(jù)很大比例。
節(jié)能服務(wù)公司與用能單位以契約形式約定節(jié)能目標，節(jié)能服務(wù)公司提供必要的服務(wù)，用能單位以節(jié)能效益支付節(jié)能服務(wù)公司的投入及其合理利潤。由EMCO提供項目資金，EMCO提供項目的全過程服務(wù)，合同期內(nèi)EMCO與客戶按照合同約定的比例分享節(jié)能效益，合同期滿后節(jié)能效益和節(jié)能項目所有權(quán)歸客戶所有。
舉例說明，某鋼鐵公司兩臺軋鋼加熱爐進行綜合節(jié)能改造，根據(jù)EMCO業(yè)務(wù)活動的基本程序：為客戶開發(fā)一個技術(shù)上可行、經(jīng)濟上合理的節(jié)能項目，選擇技術(shù)，提供融資。與客戶就該項目的實施簽訂一個節(jié)能服務(wù)合同，采用新型節(jié)能機制，確定基準線。履行節(jié)能服務(wù)合同中規(guī)定的義務(wù)，采購、安裝、運行、管理。保證項目在合同期內(nèi)產(chǎn)生合同中規(guī)定的節(jié)能量，監(jiān)測確認節(jié)能量。享受合同中規(guī)定的權(quán)利，在合同期內(nèi)收回用于該項目的資金及合理利潤，分享效益。項目節(jié)能效益約600萬元/年的節(jié)能收益，合同期內(nèi)EMCO：90%，客戶：10%，合同期滿后所有收益及設(shè)備歸客戶。客戶在合同期內(nèi)沒有任何投入和風險的情況下，每年可享受到60萬元的節(jié)能效益，合同期一般為8-10年。
2、節(jié)能效益保證型
這種模式起源于北美，是合同能源管理項目早期盛行的模式，項目資金向來是合同能源管理中非常難解決的一環(huán)，而這個問題一般是由節(jié)能服務(wù)公司解決，其利潤的獲取來源于項目所節(jié)約下來的效益。
此種模式節(jié)能服務(wù)公司提供全過程的服務(wù)，并保證用能單位的能源費用減少一定的百分比，如果沒有達到承諾的節(jié)能量，就要賠付全部未達到的節(jié)能量的經(jīng)濟損失。
資金可由節(jié)能服務(wù)公司提供，也可由客戶方提供，因為客戶方的資信更容易融資，拿到項目資金，而節(jié)能服務(wù)企業(yè)大多是中小型企業(yè)，處于劣勢地位。
此外，由EMCO提供項目的全過程服務(wù)并保證節(jié)能效果，按照能源管理合同的約定，客戶方向EMCO支付服務(wù)費用。
反之，如果在合同期項目沒有達到承諾的節(jié)能量或節(jié)能效益，EMCO按合同約定向客戶補償未達到的節(jié)能效益。于是產(chǎn)生了節(jié)能效益保證型這種模式。
3、能源費用托管型
與其他模式不同，在能源費用托管型模式的運行過程當中，用能單位需要支付項目實施所需要的費用，委托EMCO進行能源系統(tǒng)的運行管理和節(jié)能改造，并按照合同約定支付能源托管費用，EMCO通過提高能源效率降低能源費用，并按照合同約定擁有全部或者部分節(jié)省的能源費用，EMCO的經(jīng)濟效益來自能源費用的節(jié)約，用能單位的經(jīng)濟效益來自能源費用（承包額）的減少。
對于節(jié)能服務(wù)公司來說，能源費用托管模式的好處在于，他們的融資風險將會大大降低，但相應(yīng)來說，節(jié)能服務(wù)公司也承擔了更多的責任[2]。
二、“十三五”、“十四五”期間能源管理合同民事糾紛分析
（一）案件檢索與分布
以“合同能源管理”為關(guān)鍵詞，檢索2016-2022年的民事案件，文書類型為判決書，共檢索到1539例，其中涉及租賃關(guān)系的有126例，涉及合作協(xié)議以合同糾紛大類立案的有86例，經(jīng)過詳細篩查，共篩查出373個有效案件進行分析。
數(shù)據(jù)來源于裁判文書網(wǎng)
選取的有效案例中均涉及違約金賠償，其中涉及保證和擔保的有66例，要求恢復(fù)原狀的有28例，要求繼續(xù)履行的有29例。
由此可見，由于能源管理合同年限較長，建設(shè)費用較大，若發(fā)生解除合同的情形損失較為嚴重。
2019年為案涉民事訴訟案件高峰期，2019年過后，逐年下降，由此可見合同能源管理模式出現(xiàn)了眾多阻礙因素，致使其在較長的合同期內(nèi)越來越明顯，使行業(yè)出現(xiàn)停滯的狀態(tài)。經(jīng)過對統(tǒng)計案例的分析，司法實踐中主要存在以下幾個問題：
1、用能方不履行給付合同款項義務(wù)
在前述的基本合同能源管理類型中，大部分類型在前期由能源管理服務(wù)公司負責融資并且履行先合同義務(wù)。前期能源管理服務(wù)公司進行融資、監(jiān)測設(shè)備的建設(shè)、方案設(shè)計等工作，然后再根據(jù)合同約定的商業(yè)模式分享收益、節(jié)能保證亦或是全盤托管。
在統(tǒng)計的有效案例中，存在大量用能單位不履行支付義務(wù)，或因結(jié)算結(jié)果有異議不履行合同義務(wù)的行為，給節(jié)能公司造成巨大損失，產(chǎn)生糾紛。
由于前期投入大部分或者全部由能源管理服務(wù)公司承擔，因此，用能單位的違約成本較低。
《合同能源管理技術(shù)通則》在范本中，有關(guān)于違約責任的約定，包括違約金、滯納金、設(shè)備價款、運輸費、安裝費、能源審計費、律師費等。但是，上述常規(guī)彌補損失的約定并不能有效彌補節(jié)能服務(wù)方的損失。
EPCO項目有兩個突出的特點，一是前期投入較大，且為一方先行履行合同義務(wù)。二是合同期較長，利潤多產(chǎn)生于后期運營期。
因此，亦區(qū)別于建筑工程施工合同。因此，常規(guī)填補損失的違約條款，不足以約束合同相對方，提供較為公平的違法成本，降低違約風險。
2、用能方濫用合同解除權(quán)
《民法典》第562、563條規(guī)定了協(xié)商解除、約定解除與法定解除三種合同解除方式，在統(tǒng)計的有效案例中，大部分因用能方濫用解除權(quán)而產(chǎn)生糾紛，例如，長時間不履行支付義務(wù)、不驗收，經(jīng)催告仍不履行達到法定或者約定的解除條件。亦或是以對結(jié)算數(shù)據(jù)有異議，拖延履行義務(wù)，經(jīng)催告后，仍不給予任何回應(yīng)。
由于前期，節(jié)能服務(wù)方投入較大，在前期分析、設(shè)計、建設(shè)后，進入運營期才能產(chǎn)生收益，因此，在未回本前，用能方濫用解除權(quán)對節(jié)能方造成的損失較大。
此外，用能方生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生變化、環(huán)境能源政策與法律的變動以及其他不可預(yù)見因素的出現(xiàn)，都會影響合同能源管理的實施。
《合同能源管理技術(shù)通則》中有關(guān)于不可抗力的參考范例，約定了中止的情形及可免責解除的情形。受疫情因素影響，不可抗力適用頻繁，在此基礎(chǔ)上，可以增加免責解除的合理期限，以免因不可抗力的發(fā)生給節(jié)能服務(wù)方在前期的投入造成嚴重影響和損失。合同因不可抗力解除后，由于EMCO項目的特殊性，如何有效填補乙方損失亦是應(yīng)當關(guān)注和考量的問題。
3、節(jié)能量的核定主體不明確
在我們搜集的有效案例中，用能方不履行合同約定的抗辯理由多為節(jié)能量存疑。很多能源管理合同對節(jié)能的計算方法，節(jié)能量的核定主體沒有約定，導致在合同履行過程中對節(jié)能數(shù)據(jù)產(chǎn)生爭議。
在上文闡述的幾種類型中往往由節(jié)能服務(wù)方進行節(jié)能量的計算，提供節(jié)能數(shù)據(jù)?！逗贤茉垂芾砑夹g(shù)通則》(GB/T24915一2020)中有關(guān)于節(jié)能量的示例，由甲方或者乙方單獨核定，提供數(shù)據(jù)，亦或是甲乙雙方共同確定。
但在實務(wù)中，數(shù)據(jù)掌握在一方不予提供，或者一方遲遲不予答復(fù)進行確認的情形較多，標準示例不論選擇何種都難以填補履行合同中存在的問題。因此，引入雙方同意的第三方機構(gòu)進行必要審計，成為目前節(jié)能量核算的考量方式之一。
節(jié)能量在EMCO項目中占據(jù)重要地位，亦是糾紛發(fā)生后爭議的核心，關(guān)于雙方權(quán)利義務(wù)的界定，離不開節(jié)能量的監(jiān)測、計算、確認。因此，圍繞節(jié)能量確認各個環(huán)節(jié)的量化因素，在合同設(shè)計初期需要進行考量并在實踐中不斷適應(yīng)和摸索。
（二）典型案例分析
某節(jié)能產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司與某水泥有限責任公司、某水泥有限責任公司分公司合同糾紛一案中，2012年12月24日，某節(jié)能公司與A公司、B公司簽訂《EMC合同》，約定由某公司負責項目的投資及向A公司提供節(jié)能服務(wù)，B公司為項目提供設(shè)備和系統(tǒng)集成服務(wù)，A公司向某節(jié)能公司支付節(jié)能服務(wù)費、收益款。
項目節(jié)能改造對象為以下五條水泥生產(chǎn)線，任一生產(chǎn)線經(jīng)節(jié)能改造投入運行后即進入節(jié)能收益分享期。節(jié)能收益分享期內(nèi)，節(jié)能收益按照A公司10%，某節(jié)能公司90%進行分享，生產(chǎn)線項目設(shè)備累計運行達46800小時后，節(jié)能收益分享期結(jié)束。1.1（16）約定，合同終止或合同解除、項目資金提前回購、終止補償（賠償）金額（回購對價）按照合同約定的計算公式進行補償。乙方填寫月度《節(jié)能收益結(jié)算單》，敘明付款的金額、方式及對應(yīng)的節(jié)能量以及前一個月的滯納金、違約金、賠償金（如有）并提交甲方提示付款。
甲方未按本合同第5.5.3條的規(guī)定時間及時向乙方支付節(jié)能服務(wù)費，則應(yīng)當按照未付金額部分的每日萬分之四的比率向乙方支付滯納金。甲方連續(xù)6個月每月均延遲付款，經(jīng)乙方60日內(nèi)通過中國郵政EMS三次書面風險提示（每次催收通知發(fā)出的時間間隔不少14日），且乙方的催收應(yīng)載明乙方將有權(quán)單方解除合同的情形，且第三次書面催收通知發(fā)出日起算滿30日的，甲方仍拒不執(zhí)行，則乙方有權(quán)要求解除合同，合同解除后，甲方需對乙方承擔賠償責任。
賠償數(shù)額按1.1（16）條的補償計算公式計算確定。由于某水泥有限責任公司多次未支付節(jié)能服務(wù)款及收益款，已達到合同約定的解除條件。某水泥有限責任公司以簽訂的合同類型為技術(shù)服務(wù)合同，且某節(jié)能公司未達到約定的節(jié)能標準進行抗辯，最終一審法院按照已查明的節(jié)能收益額支持了欠付的項目款、滯納金、解除合同補償款。
分析上述案例可知：
第一，節(jié)能量的計算方法，計算主體必須明確，本案中由中某核月底提供月度《節(jié)能收益結(jié)算單》，統(tǒng)計節(jié)能數(shù)據(jù)和總量，由某水泥有限公司進行確認。
第二，由于EMC合同一般合同期在5-8年，合同期較長，因此關(guān)于雙方履行權(quán)利義務(wù)的細節(jié)點，包括用能單位不按照合同約定支付節(jié)能收益的滯納金，節(jié)能服務(wù)單位履行義務(wù)產(chǎn)生節(jié)能效益的標準，約定解除的具體情形等，來保護雙方的權(quán)益。
第三，在分析的有效案例中用能單位濫用權(quán)利解除合同或者用能單位不履行支付義務(wù)，節(jié)能服務(wù)企業(yè)主張解除合同的比重高達90%以上。
由于合同能源管理項目中涉及數(shù)據(jù)監(jiān)測設(shè)備、節(jié)能設(shè)備的采購鋪設(shè)，倘若發(fā)生中途解除合同的情形，若由節(jié)能公司負責融資并非單純委托付費的模式，節(jié)能服務(wù)公司前期投入成本并未收回，或者達不到預(yù)期。
當發(fā)生合同解除的法律效果時，會給節(jié)能公司帶來巨大損失。因此，應(yīng)當約定明確的合同解除后補償或者賠償?shù)挠嬎惴绞健?/p>
其他模式下，約定違約金的計算方式，以保證雙方在較長的合同期內(nèi)更好履約。本案中，根據(jù)項目進度的情況，約定計算的參數(shù)和補償標準，用作合同解除的補償。
三、合同能源管理碳中和背景下探索路徑的法律建議
（一）明確節(jié)能量核定的主體及義務(wù)
節(jié)能量的計算標準，由誰提供節(jié)能統(tǒng)計數(shù)據(jù)在能源管理合同中常常會被忽視，一句雙方共同確認節(jié)能量草草的蓋過了權(quán)利義務(wù)中重要的結(jié)算依據(jù)。應(yīng)當詳細描述計算標準、計算公式、計算統(tǒng)計方、數(shù)據(jù)確認方、確認時間節(jié)點等詳細的操作流程，以便在發(fā)生糾紛后能夠準確的計算出雙方確認的節(jié)能量。
同時，可規(guī)定一個短暫周期，若確認方在周期內(nèi)未確認則視為自動確認，以免用能方以此為借口，欲行違約之實。
此外，不論規(guī)定哪一方提供節(jié)能數(shù)據(jù)，亦或是雙方共同確認，都應(yīng)事先約定雙方一致統(tǒng)一的審計機構(gòu)，以免在發(fā)生糾紛后因?qū)徲嫏C構(gòu)的選擇和審計結(jié)果拖慢訴訟進度。
例如某電熱有限公司與某能源服務(wù)股份有限公司一案中，能源合同約定“4.2效益分享期內(nèi)，甲、乙雙方分享的項目節(jié)能效益具體見附件；4.3雙方應(yīng)當按照附件規(guī)定的程序和方式共同或者委托第三方機構(gòu)對項目節(jié)能量進行測量和確認，并按照附件的格式填制和簽發(fā)節(jié)能量確認單”對節(jié)能量進行確認，在發(fā)生糾紛后對主張權(quán)利起到關(guān)鍵性的左右[3]。
除此之外，可約定數(shù)據(jù)的保存方式，雙方均可提取或者由一方保存。在發(fā)生糾紛后，提取節(jié)能數(shù)據(jù)比較困難，事先約定數(shù)據(jù)保存方式以及發(fā)生糾紛后提供數(shù)據(jù)的義務(wù)，有利于促進合同履行以及發(fā)生糾紛后更快確定訴訟標的額，降低取證難度。
在某熱電有限公司與某節(jié)能工程技術(shù)有限公司中，“[4]6.4節(jié)能收益的支付方式：節(jié)能量的計量由本項目的現(xiàn)場計量儀表和自動系統(tǒng)來完成，并自動保存在數(shù)據(jù)庫內(nèi)。合同期內(nèi)，節(jié)能量的確認是以自然月為周期來進行。即在下個月的月初來確認上月份的節(jié)能量?！?/p>
上述關(guān)于數(shù)據(jù)保存的約定在發(fā)生糾紛后起到了重要作用，能夠更加準確快捷的確定節(jié)能量。
（二）強化合同款項支付的約束機制
在上文總結(jié)的問題中，用能方違約導致合同無法履行占比較高。由于項目資金大部分由節(jié)能方負責融資，利潤產(chǎn)生于履約過程的中后期，因此用能方違約成本較低。
在發(fā)生糾紛后，節(jié)能方只能通過訴訟主張違約金及應(yīng)得的項目款。即使法院盡快可能的調(diào)整違約金的數(shù)額，用以填補損失，但訴訟、執(zhí)行程序亦較長，對節(jié)能公司的運轉(zhuǎn)會產(chǎn)生巨大的影響。
因此，在前期合同設(shè)計階段，應(yīng)當強化合同款項支付的約束條款，提高用能方的違法成本，促進雙方按照合同履行義務(wù)。
第一，適當提高違約金的數(shù)額。
根據(jù)《中華人民共和國民法典》第179條，承擔民事責任的方式，違約金的支付包括補償性違約金和懲罰性違約金。補償性違約金是指當事人在合同中約定的或者由法律直接規(guī)定的一方違反合同時應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢，用以填補實際損失，以損失彌補為原則。
而懲罰性違約金是指當義務(wù)人以故意、惡意、欺詐等方式實施加害行為而致權(quán)利人受到損害的，權(quán)利人可以獲得實際損失之外的增加賠償。
根據(jù)《中華人民共和國民法典》第585條可約定違約方支付一定數(shù)額的違約金或者違約金的計算方法，違約金過高或者過低，人民法院或仲裁機構(gòu)可進行調(diào)整，根據(jù)最高人民法院指導案例，違約金數(shù)額一般不高于損失的30%。
在合同能源管理項目中，需要約定過錯方導致合同解除的違約金計算公式以及遲延履行違約金，在發(fā)生糾紛后一并主張，盡可能彌補守約方的損失。
例如在前述提到的某節(jié)能產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司與某水泥有限責任公司、某水泥有限責任公司分公司合同糾紛一案中，在解除合同這一部分約定了補償損失的公式，合同終止或合同解除、項目資金提前回購、終止補償（賠償）金額（回購對價）計算公式：C=（項目節(jié)能收益總額*90%-乙方已收到的節(jié)能收益）*N。
其中C為補償（賠償）金額、回購對價。N為補償系數(shù)，以以下標準確定具體數(shù)值：0≤乙方已分享的節(jié)能收益時間（小時）/46800小時＜0.33時，補償計算公式中的N為75%；0.33≤乙方已分享的節(jié)能收益時間（小時）/46800小時＜0.66時，補償計算公式中的N為80%；0.66≤乙方已分享的節(jié)能收益時間（小時）/46800小時≤1時，補償計算公司中的N為85%。
這一詳細的彌補公式在后續(xù)權(quán)利主張中成為核定損害賠償?shù)年P(guān)鍵依據(jù)。在同類的項目中，可依據(jù)計算標準的不同，周期利潤資金回流的不同進行設(shè)置。此外，在法定允許的范圍內(nèi)，對數(shù)據(jù)或其他提供的材料造假等雙方義務(wù)違反，構(gòu)成違約的，約定適當數(shù)額的違約金。
第二，完善合同履約擔保條款。
在將能源管理合同定義為建筑工程施工類合同中，關(guān)于項目擔保會設(shè)定質(zhì)保金或者保證金。但是，能源管理項目與建筑工程項目有本質(zhì)上的區(qū)別，保證金的擔保作用微乎其微，不能起到填補損失的擔保作用。
因此，在EPCO項目中可引入第三方擔保機制。在擔保預(yù)案中，可存在機械設(shè)備融資租賃承租方的擔保，亦可引入用能單位關(guān)聯(lián)方主體進行擔保或者引入保險機構(gòu)以保單的方式進行擔保，從而最大限度保障項目順利進行。由第三方為用能單位提供保證，這樣既有利于督促解決用能方的資金周轉(zhuǎn)問題，也保證節(jié)能方及時取得經(jīng)濟效益，依約完成節(jié)能目標。
第三，提高用能單位失信成本。
除了上述在合同條款中增加違約成本的方式，可以發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用，建立失信警示機制。在發(fā)生違約事項后，行業(yè)協(xié)會核查情況后可進行相應(yīng)的催告，并在行業(yè)內(nèi)制作失信名單并定期進行公示。
此外，由于能源的相關(guān)立法仍在逐步推進，行業(yè)協(xié)會可樹立統(tǒng)一的更高標準的行標，從而引領(lǐng)并推動整個行業(yè)向前發(fā)展，既要起到警示監(jiān)督的作用又要起到標桿作用。商譽一直是企業(yè)非常重視的一部分，行業(yè)協(xié)會的建立和警示有助于督促相關(guān)企業(yè)履行合同義務(wù)。
（三）完善合同解除的適用規(guī)范
由于EMCO項目的利潤產(chǎn)生于合同履行中后期，因此，若用能方濫用合同解除權(quán)致使合同解除，會對節(jié)能方造成巨大的損失，違約責任條款可能很難填補損失，因此在合同設(shè)計初期，應(yīng)當完善合同解除的適用條件，及解除合同應(yīng)當承擔的違約責任條款。
第一，在合同中設(shè)置約定解除的條款。
合同履行過程中，若用能方遲遲不履行合同且無意履行相關(guān)義務(wù)，節(jié)能方應(yīng)當及時履行解除權(quán)，從而避免損失繼續(xù)擴大。因此，設(shè)定合理的催告期限、催告方式、催告次數(shù)，約定詳細的解除合同流程及補償方式，對于維護節(jié)能方的合法權(quán)益顯得尤為重要。
同樣，節(jié)能方因自身經(jīng)營不善容易存在破產(chǎn)清算等問題，用能方應(yīng)及時申報，主張債權(quán)或者其他權(quán)利以免損失繼續(xù)擴大。
例如在前述提到的某節(jié)能產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司與某水泥有限責任公司、某水泥有限責任公司分公司合同糾紛一案中，約定甲方連續(xù)6個月每月均延遲付款，經(jīng)乙方60日內(nèi)通過中國郵政EMS三次書面風險提示（每次催收通知發(fā)出的時間間隔不少14日），且乙方的催收應(yīng)載明乙方將有權(quán)單方解除合同的情形，且第三次書面催收通知發(fā)出日起算滿30日的，甲方仍拒不執(zhí)行，則乙方有權(quán)要求解除合同。合同在設(shè)置初期約定了詳細的解除條款，可以及時止損。
除此之外，法院對是否確認合同關(guān)系解除會考量經(jīng)濟損失是否擴大、合同目的能否實現(xiàn)等因素，進行嚴格審查。由于EMCO項目前期需要安裝設(shè)備，合同解除后，根據(jù)《中華人民共和國民法典》第566條的約定，恢復(fù)原狀的成本過高，若尚未盈利，濫用合同解除權(quán)，判定合同解除對節(jié)能方會造成巨大損失。
因此，即使有約定解除的條款存在，法院會結(jié)合具體情況及節(jié)能期判定是否確認合同解除。
例如，在某熱電有限公司與某節(jié)能工程技術(shù)有限公司中，法院對哪一方單方面要求解除合同，致使合同目的無法實現(xiàn)的過錯在哪一方進行嚴格審查，通過對《停機說明》、《合同催告函》、《回復(fù)函》的審查確認是否已經(jīng)導致合同目的無法實現(xiàn)，從而判定合同關(guān)系解除并確認解除時間。
第二，建立合同磋商機制。
由于EMCO項目合同期較長，因此不可抗力因素及市場變化對合同權(quán)利義務(wù)的履行會產(chǎn)生影響，嚴重的可能導致明顯不公平的現(xiàn)象。
為了更好履約，可以3年左右為一個周期，對合同實際履行情況、市場狀況成本進行評估，簽訂補償協(xié)議，調(diào)整節(jié)能分享比例、合同期限，從而適應(yīng)項目的實際履行情況，調(diào)和履行過程中可能存在的矛盾，降低違約風險。
- 結(jié) 語-
隨著雙碳目標逐步落實推進，節(jié)能項目擁有巨大的市場，在機遇與挑戰(zhàn)并存的情況下，如何解決商業(yè)模式、能源合規(guī)在前期探索存在的缺陷，成為現(xiàn)今節(jié)能項目需要考量的重點問題。
合同能源管理項目涉及的階段、各主體、服務(wù)內(nèi)容較多，因此節(jié)能方能夠觀察和搜集上中下游產(chǎn)業(yè)鏈的信息和發(fā)展狀態(tài)，進行整合，提供用能方節(jié)能的最佳方案。
在整個體系中，合規(guī)前置，提前盡可能預(yù)防和填補風險點顯得尤為重要。
節(jié)能主體應(yīng)當在項目前期做好資金流運轉(zhuǎn)計劃，各服務(wù)階段和服務(wù)內(nèi)容法律合規(guī)問題，合同能源管理風險前置，合同解除損失彌補機制，以及積極的糾紛處理機制等，重新審視能源管理項目，重視合同期帶來的資金回流及項目可能存在的違約風險。
用能方在雙碳目標的推動下，可比較現(xiàn)有的節(jié)能方式和商業(yè)分配模式選擇更加適合自身發(fā)展，配合提高效力的服務(wù)方，同時應(yīng)當注意量化節(jié)能標準，從而促進雙方更好履約。
注釋與參考文獻：
[1] 《合同能源管理技術(shù)通則》（中華人民共和國國家標準GB/T24915-2020）由國家市場監(jiān)督管理總局，國家標準化管理委員會于2010年8月9日公布，于2011年11月1日起正式實施。
[2] 段小萍.我國合同能源管理項目融資風險管理研究[M].經(jīng)濟科學出版社.2015.第 47 頁.
[3] 最高人民法院裁判文書網(wǎng)，桓臺縣唐山熱電有限公司訴上海碳索能源服務(wù)股份有限公司技術(shù)服務(wù)合同糾紛案。
[4] 最高人民法院裁判文書網(wǎng)，涿鹿華達生物熱電有限公司與同方節(jié)能工程技術(shù)有限公司技術(shù)合同糾紛案。
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