動(dòng)態(tài)與觀(guān)點(diǎn)
一、概述
根據(jù)《刑法》第一百八十條規(guī)定，內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息是指證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)生，證券、期貨交易或者其他對(duì)證券、期貨交易價(jià)格有重大影響的信息尚未公開(kāi)前，買(mǎi)入或者賣(mài)出該證券，或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易，或者泄露該信息，或者明示、暗示他人從事上述交易活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的的行為。
其中，內(nèi)幕信息是指重大事件信息或者其他對(duì)市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的信息，主要是與發(fā)行人或上市公司經(jīng)營(yíng)相關(guān)的基本面信息。
未公開(kāi)信息是指內(nèi)幕信息以外的其他未公開(kāi)的信息，包括證券、期貨的投資決策、交易執(zhí)行信息，證券持倉(cāng)數(shù)量及變化、資金數(shù)量及變化、交易動(dòng)向信息，以及其他可能影響證券、期貨交易活動(dòng)的信息。
學(xué)理上一般認(rèn)為一般認(rèn)為未公開(kāi)信息具有未公開(kāi)性、價(jià)格敏感性?xún)身?xiàng)特征，而內(nèi)幕信息具有類(lèi)似的未公開(kāi)性、重大性?xún)身?xiàng)特征。其中的價(jià)格敏感性和重大性實(shí)質(zhì)相當(dāng)。
二、內(nèi)幕交易罪案例具體犯罪行為
33個(gè)內(nèi)幕交易罪案例中具體犯罪行為情況統(tǒng)計(jì)圖
其中共有41個(gè)被告人（含公司法人，1人或存在多種行為）被認(rèn)定為有內(nèi)幕交易行為，具體的犯罪行為可分為泄露內(nèi)幕信息給他人、受他人指使進(jìn)行內(nèi)幕交易、直接操作本人賬戶(hù)進(jìn)行內(nèi)幕交易、指使他人進(jìn)行內(nèi)幕交易和利用他人賬戶(hù)進(jìn)行內(nèi)幕交易這5個(gè)類(lèi)型，其中利用他人賬戶(hù)進(jìn)行內(nèi)幕交易這一具體犯罪行為有14人，數(shù)量最多，指使他人進(jìn)行內(nèi)幕交易的有12人，且同時(shí)進(jìn)行此兩種行為的比例較大，由此可以看出，內(nèi)幕交易涉人員的反偵查意識(shí)較強(qiáng)，在進(jìn)行違法犯罪行為里較多選擇利用他人及他人賬戶(hù)進(jìn)行操作。
三、總結(jié)與分析
在這33個(gè)案例中，其中有26個(gè)被告人被認(rèn)定為非法獲取內(nèi)幕信息的人員，63%認(rèn)定為是內(nèi)幕信息知情人，可見(jiàn)在內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息犯罪行為中內(nèi)幕信息知情人員的人數(shù)較多。
對(duì)于被告人主體的認(rèn)定，在證據(jù)收集中要注意：
1. 犯罪嫌疑人的勞動(dòng)合同、任職證明、員工手冊(cè)等書(shū)證；
2. 證實(shí)人獲悉內(nèi)被告人幕信息的會(huì)議紀(jì)要、保密承諾等書(shū)證及證人證言；
3. 涉案證券、期貨賬戶(hù)的開(kāi)戶(hù)資料、交易明細(xì)、托管銀行賬戶(hù)的開(kāi)戶(hù)資料、資金流水等書(shū)證；
4. 涉案證券、期貨賬戶(hù)交易IP地址、被告人用于交易的手機(jī)、電腦MAC地址；
5. 證實(shí)被告人與交易人之間存在密切關(guān)系、利益關(guān)聯(lián)的證據(jù)；
6. 證實(shí)被告人與交易人之間存在犯意聯(lián)絡(luò)的通話(huà)記錄、電子郵件、短信、微信聊天記錄及反映雙方在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)聯(lián)絡(luò)接觸的證據(jù)及證人證言；
7. 司法會(huì)鑒定意見(jiàn)書(shū)、被告人供述和辯解。
四、內(nèi)幕信息敏感期
反映內(nèi)幕信息形成及公開(kāi)過(guò)程的證據(jù)，其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括重大事件、計(jì)劃、方案的進(jìn)程、公告日期、停復(fù)牌日期以及影響內(nèi)幕信息形成的動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時(shí)間等重要節(jié)點(diǎn)。
在內(nèi)幕信息為公開(kāi)前進(jìn)行交易是內(nèi)幕交易罪的必備入罪證據(jù)，33個(gè)案例中均具有這一要件。
《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2012〕6號(hào)）第五條本解釋所稱(chēng)“內(nèi)幕信息敏感期”是指內(nèi)幕信息自形成至公開(kāi)的期間。
《證券法》第六十七條第二款所列“重大事件”的發(fā)生時(shí)間，第七十五條規(guī)定的“計(jì)劃”、“方案”以及期貨交易管理?xiàng)l例第八十五條第十一項(xiàng)規(guī)定的“政策”、“決定”等的形成時(shí)間，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的形成之時(shí)。
影響內(nèi)幕信息形成的動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員，其動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的形成之時(shí)。
五、內(nèi)幕交易罪情節(jié)認(rèn)定
利用內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕消息的行為，必須達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度，才能構(gòu)成犯罪。達(dá)不到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度，屬于違法行為，由監(jiān)管部門(mén)作出行政處罰。
《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2012〕6號(hào)）第六條：
在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)從事或者明示、暗示他人從事或者泄露內(nèi)幕信息導(dǎo)致他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百八十條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：
（一）證券交易成交額在五十萬(wàn)元以上的；
（二）期貨交易占用保證金數(shù)額在三十萬(wàn)元以上的；
（三）獲利或者避免損失數(shù)額在十五萬(wàn)元以上的；
（四）三次以上的；
（五）具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。
第七條：
在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)從事或者明示、暗示他人從事或者泄露內(nèi)幕信息導(dǎo)致他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百八十條第一款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：
（一）證券交易成交額在二百五十萬(wàn)元以上的；
（二）期貨交易占用保證金數(shù)額在一百五十萬(wàn)元以上的；
（三）獲利或者避免損失數(shù)額在七十五萬(wàn)元以上的；
（四）具有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的。
注：被告人或存在多種行為被認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重
特殊事項(xiàng)說(shuō)明：案例來(lái)源于中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)近五年有關(guān)內(nèi)幕交易罪的33份判決書(shū)。
刑事業(yè)務(wù)-內(nèi)幕交易犯罪證據(jù)研究小組
免責(zé)聲明：本文僅為分享、交流、學(xué)習(xí)之目的，不代表恒都律師事務(wù)所的法律意見(jiàn)或?qū)Ψ傻慕庾x，任何組織或個(gè)人均不應(yīng)以本文全部或部分內(nèi)容作為決策依據(jù)，因此造成的后果將由行為人自行負(fù)責(zé)。
