動(dòng)態(tài)與觀點(diǎn)
- 引言 -
伴隨著汽車流通渠道的深刻變化，傳統(tǒng)汽車銷售渠道的更新與迭代也正在進(jìn)行。
1999年，廣汽本田在中國引入汽車4S店模式，隨后這一模式取得巨大成功，各大汽車廠家紛紛效仿。
來自中國汽車流通協(xié)會(huì)的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2020年我國汽車4S店數(shù)量達(dá)到2.82萬家，當(dāng)之無愧地成為新車銷售的主要渠道。
汽車流通行業(yè)的集中度也在日漸提升，2020年一年間累計(jì)有3920家4S店退出，而以中升集團(tuán)、美東汽車為代表的汽車經(jīng)銷商通過新開、收購等方式進(jìn)一步提升市場占有率，深耕細(xì)作實(shí)現(xiàn)增長。
本文對(duì)汽車4S店并購過程中，法律盡職調(diào)查要點(diǎn)問題進(jìn)行分析，并圍繞汽車4S店的特許授權(quán)、經(jīng)營情況、土地性質(zhì)、租賃協(xié)議、建筑規(guī)劃、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等易于在并購過程中產(chǎn)生爭議的要點(diǎn)問題給出提示。
- 探 討 -
一、汽車4S店并購法律盡職調(diào)查概述
盡職調(diào)查（Due diligence），亦稱審慎性調(diào)查。
投資人通過委托中介機(jī)構(gòu)就目標(biāo)公司或目標(biāo)資產(chǎn)有關(guān)的法律、財(cái)務(wù)、技術(shù)、管理等事項(xiàng)進(jìn)行調(diào)查分析，以確定目標(biāo)主體的現(xiàn)存及潛在的風(fēng)險(xiǎn)，為并購的商務(wù)談判及并購方案設(shè)計(jì)提供依據(jù)。
具體而言，通過對(duì)擬收購的公司或資產(chǎn)進(jìn)行獨(dú)立、完整、客觀的盡職調(diào)查，形成書面的盡職調(diào)查報(bào)告，幫助投資人洞察標(biāo)的主體的真實(shí)情況，為方案設(shè)計(jì)、交易談判、投資決策提供基礎(chǔ)依據(jù)。
一般的盡職調(diào)查范圍包括：
（1）目標(biāo)企業(yè)的主體資格、并購的授權(quán)與批準(zhǔn)的審查；
（2）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查；
（3）目標(biāo)企業(yè)章程的審查；
（4）目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的審查；
（5）目標(biāo)企業(yè)重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查；
（6）目標(biāo)企業(yè)爭議與解決情況的審查；
（7）目標(biāo)企業(yè)組織結(jié)構(gòu)及治理結(jié)構(gòu)審查；
（8）目標(biāo)企業(yè)人力資源狀況；
（9）目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭；
（10）目標(biāo)企業(yè)技術(shù)、環(huán)保、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)及獲獎(jiǎng)；
（11）目標(biāo)企業(yè)稅費(fèi)征、減、免等優(yōu)惠情況；
（12）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務(wù)情況。
本文中所稱汽車4S店，是指汽車經(jīng)銷商按照供應(yīng)商（生產(chǎn)商、主機(jī)廠）要求統(tǒng)一建設(shè)的汽車銷售和售后服務(wù)于一體的經(jīng)營場所。
汽車經(jīng)銷商通過設(shè)立公司等經(jīng)營主體，運(yùn)營一家或多家4S店，運(yùn)營一個(gè)或多個(gè)汽車品牌。
汽車經(jīng)銷商之間的并購按照并購主體的不同，分為股權(quán)并購和資產(chǎn)并購，前者通過對(duì)目標(biāo)公司的股權(quán)并購，取得公司的控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)，后者通過對(duì)目標(biāo)資產(chǎn)的并購，取得資產(chǎn)的所有權(quán)和使用權(quán)。
按照目標(biāo)公司是否包含特許經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓，分為特許經(jīng)營權(quán)收購和非特許經(jīng)營權(quán)收購。
如無特別說明，本文語義與商務(wù)部《汽車銷售管理辦法》一致。本文對(duì)其他汽車銷售及流通主體，包括二手車商、平行進(jìn)口車商、非特許經(jīng)營權(quán)車商亦有參考價(jià)值。
二、對(duì)特許經(jīng)營權(quán)的審查
汽車產(chǎn)品的供應(yīng)商通過特許授權(quán)的方式，在特定區(qū)域內(nèi)授權(quán)一家或多家汽車經(jīng)銷商從事該品牌的汽車銷售。
依據(jù)《汽車銷售管理辦法》第十二條之規(guī)定：未經(jīng)供應(yīng)商授權(quán)或者授權(quán)終止的，經(jīng)銷商不得以供應(yīng)商授權(quán)銷售汽車的名義從事經(jīng)營活動(dòng)。
在品牌限制上，特許經(jīng)銷商分為排他性特許經(jīng)銷商和非排他性特許經(jīng)銷商，排他性特許經(jīng)銷商只銷售一個(gè)廠家的某個(gè)品牌，非排他性特許經(jīng)銷商可以銷售多個(gè)品牌。
在地域限制上，廠家對(duì)經(jīng)銷商的銷售區(qū)域進(jìn)行限制，經(jīng)銷商不得在授權(quán)區(qū)域外主動(dòng)售車。
在經(jīng)銷商店面設(shè)置上，不同廠家有不同規(guī)劃，參考指標(biāo)為當(dāng)?shù)厥袌鲑徺I力、品牌影響力、服務(wù)能力及服務(wù)半徑，有些甚至有明確的十公里原則。
在授權(quán)級(jí)別上，有些廠家分為一級(jí)授權(quán)、二級(jí)授權(quán)，廠家允許一級(jí)授權(quán)的經(jīng)銷商在授權(quán)范圍內(nèi)對(duì)外簽訂二級(jí)授權(quán)合作協(xié)議，由二級(jí)網(wǎng)點(diǎn)進(jìn)行代銷或者提供服務(wù)。
特許經(jīng)營權(quán)作為汽車經(jīng)銷商的無形資產(chǎn)，對(duì)注重汽車品牌的投資人來說應(yīng)格外注意。
在審核目標(biāo)公司簽訂的《特許經(jīng)營協(xié)議》《店鋪裝修設(shè)計(jì)合同》《品牌授權(quán)協(xié)議》《保證合同》等基礎(chǔ)上，一是應(yīng)注意與廠商的溝通，是否允許特許經(jīng)營權(quán)的控制人變更，包括股東變更、控制權(quán)轉(zhuǎn)讓等；二是應(yīng)注意授權(quán)的年限與授權(quán)的考評(píng)標(biāo)準(zhǔn)等。
三、對(duì)經(jīng)營情況的審查
汽車4S店的經(jīng)營范圍包括整車銷售、零部件銷售、以及提供維修及保養(yǎng)服務(wù)、汽車美容服務(wù)、上牌代理服務(wù)、保險(xiǎn)兼業(yè)代理服務(wù)、金融服務(wù)等。
關(guān)于經(jīng)營情況的審查，在辦理盡職調(diào)查時(shí)，應(yīng)對(duì)目標(biāo)公司已簽訂的《汽車銷售合同》《售后服務(wù)合同》《金融借款協(xié)議》等進(jìn)行審查，包括分期付款銷售合同等情況，對(duì)重大經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、訴訟風(fēng)險(xiǎn)等進(jìn)行提示。
投資人應(yīng)對(duì)目標(biāo)公司賬目的往來明細(xì)、銷售情況、利潤率等進(jìn)行測算與分析，對(duì)帳目的真實(shí)情況，對(duì)外負(fù)債及資產(chǎn)等進(jìn)行盤點(diǎn)，對(duì)店面的實(shí)際經(jīng)營預(yù)期、經(jīng)營方案進(jìn)行預(yù)測與規(guī)劃。
四、對(duì)土地性質(zhì)、建筑規(guī)劃的審查
汽車4S店一般包括展廳（新車展示區(qū)）、顧客休息區(qū)、新車交付區(qū)、維修服務(wù)區(qū)（售后車間）、車輛停放區(qū)域，其中售后車間可區(qū)分為鈑噴車間和機(jī)修車間。
在對(duì)土地性質(zhì)進(jìn)行查驗(yàn)時(shí)，建議通過查驗(yàn)土地使用權(quán)證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)證書等，確定土地性質(zhì)是否屬于符合條件的商業(yè)用地，確定建筑物是否滿足規(guī)劃要求，確定不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)屬關(guān)系。
通過與所有權(quán)人簽署《租賃協(xié)議》使用經(jīng)營場地的，應(yīng)關(guān)注租賃保證金支付情況、過往租金繳納情況、租賃物使用情況、租賃年限等。
除上述書面審查與實(shí)地走訪外，建議對(duì)于建筑規(guī)劃應(yīng)通過當(dāng)?shù)刈匀毁Y源與規(guī)劃局進(jìn)行查詢，是否滿足相關(guān)詳細(xì)控制性規(guī)劃，進(jìn)行預(yù)審查。
- 結(jié) 語 -
2021年，中國汽車市場在多重挑戰(zhàn)下努力實(shí)現(xiàn)恢復(fù)與增長，1月至11月，汽車產(chǎn)銷分別完成2317.2萬輛和2348.9萬輛，同比分別增長3.5%和4.5%。
毋庸置疑的是，中國汽車行業(yè)的規(guī)模仍將持續(xù)擴(kuò)大。隨著新能源汽車、智能網(wǎng)聯(lián)汽車進(jìn)入更多的中國家庭，汽車銷售方式和理念也在發(fā)生變化，對(duì)汽車行業(yè)的變化與趨勢，我們將會(huì)繼續(xù)更新有關(guān)文章并保持高度關(guān)注。
免責(zé)聲明：本文僅為分享、交流、學(xué)習(xí)之目的，不代表恒都律師事務(wù)所的法律意見或?qū)Ψ傻慕庾x，任何組織或個(gè)人均不應(yīng)以本文全部或部分內(nèi)容作為決策依據(jù)，因此造成的后果將由行為人自行負(fù)責(zé)。
